打架的法律問題

從飛揚杯球賽說起

協助組織了這麼多年的飛揚杯足球賽，只是想讓大夥高高興興玩一番，沒想到足球場上年年烽火，處處硝煙，我成了消防隊員。前年發生了一起、去年發生了兩起滿場混打事件，今年又發生了全場追打情景。我就在想，打架是絕對的犯罪行為，當你把一拳伸到別人臉上的時候，這就已經構成了被檢察官提出公訴的理由，因此可能被外辦驅逐出境，後果不堪設想。之所以沒有走到這一步，並不是被打的學生不知道打人是犯罪行為，而是不瞭解具體的法律程序，以致被打後都不知道怎麼辦。其實，不用化一分錢就可以把打人者告得天昏地暗。

我之關注打人的法律問題，主要是考慮到這些年來德國極右暴力的出現。沒想到這十幾年來，我只是在電視裡聽到極右組織打外國人的報導，卻從來沒有親眼見到過一次，甚至都沒見到過一次德國人之間的打架。而我親眼目睹的恰恰相反，是中國人在打中國人。所以寫下此文，希望不是用在中國人打中國人上，而是用在留德學生怎樣對付可能發生的極右暴力。

根據憲法第一款：人的尊嚴神聖不可侵犯(Art.1 GG)。這裡的"尊嚴"包括精神上、物質上和肉體上。憲法第二款進一步明確寫到：每個人都有維護他生命和肉體不受損傷的權利(Art.2 Abs.2 GG)。也就是說，一個人不受到別人的污辱和肉體侵犯是憲法保障的權利。根據憲法的這一精神，在德國刑法（公法）和民法（私法）中都分別對暴力行為作了處理。

打人是犯罪行為 (Koeperverletzung)

德國刑法中明確寫到：如果誰損傷別人的身體或健康，將被判處最高五年的徒刑，或者罰款：

Wer eine Person koeperlich misshandelt oder an der Gesundheit beschaedigt, wird mit Frei-heitsstrafe bis zu fuenf Jahren oder mit Geld-strafe bestraft (§223 StGB).

到什麼程度就已經構成了刑法意義上的"損傷別人的身體"？根本不用到把人打傷的程度。根據判例，朝別人臉上打一拳就已經構成犯罪(判例Duesseldorf NJW 94,1232)，打了別人一記耳光也已經構成犯罪(判例Bay NJW 91,2031)。甚至根據聯邦法院判例，這種對別人身體的損傷都沒有一定到別人疼痛的程度。例如有個學生因為老師沒讓他過中學畢業，氣得經常在三更半夜到老師家門口亂叫，結果被判刑，因為他故意影響了別人的身體。還有人半夜通過電話來擾亂睡覺，如果你因此而經常夜裡神經緊張的話，則該打電話擾亂的人也將以損傷他人健康罪而被起訴。

使用凶器打人(gefaerliche Koeperverletzung)

以上條款還只是指空著手打人或赤著腳踢人。如果是穿著鞋在踢人，甚至拿著凶器在打人，則還要罪加一等。

根據刑法§223a StGB，如果誰使用武器，尤其用刀或其它危險器具，或用險惡的突然襲擊，或有多人一起圍攻，或威脅對方生命的行為，則要判三個月至五年的徒刑。即與赤手空拳地打人情況相比，如果誰使用武器打人，則只有判刑，沒有罰款。

一、凶器：根據聯邦法院判例，上述的"武器"和"刀"只是一個例子，最關鍵的是使用"危險的器具"。什麼器具才能構成刑法意義上的"危險器具"？根據現有的判例，例如用尖的東西刺對方眼睛，或用胡椒粉灑向對方的眼睛(判例LM Nr.7)，用鹽酸灑對方的臉。穿著鞋子踢對方的下身(判例Neustadt JR 58,228)，或踢對方的臉(判例Braun-schweig NdsRpfl 60,233)，或踢對方的臀部(判例Duesseld.NJW 89,920)，或踢對方的脛骨(判例Stuttg.NJW 92,850)。如果把對方向牆上或爐子上撞，則牆和爐子等還不能屬於"凶器"（聯邦法院判例）。

二、突然襲擊：在對方毫無防備的情況下突然襲擊，如伏擊等，使對方難以自衛(判例NStZ 92,490)。

三、群打：兩個人以上打一個人。則無論每個參與者是否真的打到了對方，即在判刑上對不同程度的參與者可能有不同的輕重，但都屬於參加群打而作犯罪論(判例Duesseld.NJW 89,2003)。

四、危害生命：無論是否真的造成了對方的生命危險，只要有這樣危害對方生命的舉動就符合這條款(判例BGHSt 2,160,163)。如卡對方的脖子(判例StV 93,26 mwN)，把捆綁對方且長時間不給對方喝水(判例NStE 17)，用摩托車衝撞對方(判例MDR 57, 652)，把對方的頭用勁向牆上撞，將對方推到冰冷的水裡，在對方逃跑時踢對方的腳。包括患有愛滋病的人與對方性生活(判例BGHSt 36,262)。

打成部分殘疾(schwere Koeperverletzung)

根據刑法§224 StGB，如果將對方身體上的一個重要部位打殘疾，損傷了對方的眼睛、耳朵或嘴，或使對方癱瘓、精神失常等，則將判除一年至五年的徒刑。根據刑法§225 Abs.2 StGB，如果是有意要將人打成殘廢的，則將判處二年至十年的徒刑。

這裡所謂的身體重要部位(wichtiges Glied des Koepers)，過去在法學界普遍認為應當超出醫學意義上的人體重要部位，即不僅手臂、腿、手指、腳趾等都屬於"重要部位"，而且所有在身體上有獨立作用的部位都是"重要部位"，如內髒，鼻子，耳朵外圈等。這方面分得很具體，例如對手指來說，根據現有判例，只有母指和右手的食指才算"重要部位"。換句話說，如果你打殘了對方的母指或食指，就已構成了刑法意義上把別人打成殘疾的罪行，而打殘另幾個手指罪行就相應輕點（當然也是犯罪）。

如果是參與了一場群架(Schlaeerei)，根據刑法§227 StGB，如果在這場群架中有誰被打成部分殘疾（見上），則即使該參與者自己並沒有直接打殘別人，也同樣要被判以最高三年的徒刑。

由此可見，在德國是很少有人敢輕易動手打人的。因為這樣不僅自己有可能被罰款甚至坐監獄，而且將在你的犯罪記錄上被記上一筆。於是所有與道德有關的大學專業，如法律、教育、醫學等，都不能讀了；所有公共職業，如在大學擔任教授或助教，擔任國家公務員等都不能擔任；如果是外國人，則根據外國人法§47 Abs.2 Nr.1 AuslG，如果誰被判刑，並且沒能得到保外，則通常情況下一概驅逐出境。

自衛（Notwehr）

如果別人打你，你是否可以還手？這就要看具體情況。根據刑法§32 StGB，如果是出於自衛(Notwehr)的情況，你的還手才不算犯法。所謂的自衛是指：為了避免或阻止對方對你或對第三者的非法進攻。

Notwehr ist die Verteidigung, die erforderlich ist, um einen gegenwaetigen rechtswid-rigen Angriff von sich oder einen anderen abzuwenden (§32 Abs.2 StGB).

一、自衛的目的僅僅是為了立即阻止別人打你或打第三者(BGHSt 27, 336)。也就是說，不僅對方打了你，而且目前還有可能繼續打你，這時你就可以打對方，以"阻止"對方進一步打你。如果對方打了你後已經被人拉開，或對方見勢不妙就自己停止甚至逃跑了，這時你就不能再追打對方。如果打，則你也在犯罪。記得前陣子新聞界在炒外長費舍爾在七十年代與警察打架的事。費舍爾在議會發言中沒有否定自己當年與警察打架的事。但他明確表示，他從來沒有在已經倒地的警察身上再去踢警察。這點在法律上就非常聰敏，因為打架本身很難說明誰在犯罪，很可能是警察先打他（警察也常犯罪）、他出於自衛而還手打警察。但如果警察已經倒地，表示已經失去了打他的可能性，這時無論警察此前是否打過他，他再打警察就不再滿足上述的自衛的前提，就構成了犯罪。有的讀者可能會說：他打了我，我還能不報這一拳之仇？這話可以換一種形式說：如果別人偷了你的東西，你是否因此也一定可以去偷別人的東西來報復？怎樣報這一拳之仇，在法制國家中只能通過法律途徑（見後），而且有足夠的"報仇"空間。

二、自衛分兩種：防衛（Schutzwehr，即別人打你只是用手擋開或躲開），反擊（Trutzwehr，即反過去打別人）。在反擊中，只要是出於阻止對方的目的，即使有點過份也是容許的(判例NJW 80,2263)。而且在反擊中經常帶有很大的火氣和報復心理，只要這樣的報復目的沒有過份地超過自衛的目的也是容許的。當然，反擊程度也不能太過份(判例BGHSt 24, 356, 358)，例如沒有到萬不得已，就不應當用槍(判例NStZ 89, 474)。從這意義上來說，你反擊的程度只是為了能阻止對方的進攻。什麼程度才能算是合適的，就要看當時對方進攻你的程度和你手頭所具有的反擊手段。如果對方只是推了你一下，你馬上就拿起一塊石頭砸過去，這就有點過份了。但如果對方是拿著棍子來打你，這時你拿起石頭砸對方、或拿起棍子"自衛"，就算是"合適"的。如果對方是拿著鐵棍向你沖來，你即使拿起槍向對方射擊都是合法的，哪怕你持有這支槍還沒有得到過有關部門的許可(判例NJW 86, 2716)。

三、如果不是你自己、而是你的家屬或朋友受到別人侵害，你照樣可以"拔刀相助"，只要是為了阻止對方進攻的目的。這時你的反擊也屬於合法"自衛"。

四、打完後可能對方傷得比你還要重，但還是對方犯法、你合法，因為在這問題上不存在"權衡原則"，不能根據誰的傷勢輕重來定罪，而只問誰在主動進攻、誰在自衛。

(待續)

原載《德國導報》